Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Дочернее хозяйственное общество». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
На практике очень большая доля предпринимателей строит свою деятельность с использованием нескольких операторов бизнес-процессов (коммерческих и некоммерческих юридических лиц). Создаются псевдохолдинговые образования с размытыми центрами контроля, преследующие цели как налоговой оптимизации, так и защиты от недружественных поглощений.
Существуют и другие основания, по которым общества могут признаваться основным и дочерним. Причем список полностью открыт. Суд может подойти к этому вопросу достаточно творчески. Среди прочих оснований признания общества дочерним чаще всего называют взаимосвязь через участие в органах управления. Подтверждение этому можно найти в п. 1 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации (приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 № 71). Суд пришел к выводу, что компания и ее контрагент являются взаимозависимыми лицами потому, что у них одни и те же учредители, которые заинтересованы во взаимодействии своих организаций.
Стоит отметить, что суд при рассмотрении конкретного спора может и «совмещать» различные признаки наличия отношений между основной и дочерней компанией. Например, суммируя доли в уставном капитале дочерней компании, принадлежащие основной организации и ее генеральному директору. В качестве примера можно привести постановление ФАС Уральского округа от 24.03.2005 № Ф09-2962/04-ГК по делу № А50-5129/2004-Г-13. Суд посчитал доказанной связь основной и дочерней компании, поскольку основному обществу и лично его руководителю принадлежат 48% долей в уставном капитале «дочки». Кроме того, в соответствии с трудовым договором директор «дочки» обязан управлять обществом согласно планам, утвержденным основной компанией.
С учетом перечисленных особенностей можно прийти к нескольким крайне интересным выводам. Во-первых, два общества могут быть по отношению друг к другу одновременно и основным и дочерним по разным сделкам.
Во-вторых, одна и та же организация может быть дочерней по отношению сразу к нескольким основным компаниям.
В-третьих, «родственная» связь определяется на момент заключения сделки, а не на момент возникновения спора. То есть если ООО «Дочка» по распоряжению ООО «Мама», владеющего 100% долей в ее уставном капитале, взяла заем, а затем ООО «Мама» продала все свои доли ООО «Папа», в отношении этой конкретной сделки она не перестала быть основной компанией (см. например, постановление Арбитражного суда Московского округа от 14.09.2015 № Ф05-12338/2015).
При этом предприниматели зачастую стараются совместить несовместимое: объединить в одной схеме высокий уровень контроля с одной стороны, непрозрачность схемы для контролирующих органов и конкурентов – с другой, да еще и исключить ответственность, которая таким контролем порождается.
Но большинство уловок, к которым прибегает малый и средний бизнес, пытаясь скрыть наличие взаимосвязи между компаниями, давно известны контролирующим органам. Поэтому такой «секрет» не может дать ожидаемого эффекта. В результате «неуловимый Джо» достаточно легко оказывается если не на скамье подсудимых, то в тисках налоговых санкций, как только к нему просыпается интерес у компетентных структур.
Вывод из этого можно сделать такой: инструменты построения бизнес-процессов лучше все-таки применять по прямому назначению. Создание дочерних компаний позволяет выстроить систему контроля над бизнесом. Именно для этого их и нужно использовать.
Что такое дочерняя компания
Дочерней компанией называется организация, которая создана другим юридическим лицом (основным или материнским обществом) и получила часть его имущества. Дочерние предприятия — это один из вариантов расширения или развития бизнеса, способ обойти конкурентов, занять доминирующее положение в отрасли. Этой форме хозяйствования посвящена статья 67.3 Гражданского кодекса РФ.
Основная организация может решить передать часть функций и обязанностей отдельному юридическому лицу, чтобы эффективнее справляться с ними. Для этого новая компания получит недвижимость, оборудование, технику, средства производства или сырьё от материнского общества, в том объёме, который, по мнению руководителей, необходим для начала работы.
Путём создания «дочек» крупные организации решают несколько задач:
- расширение ассортимента продукции, диверсификация производства;
- повышение конкурентоспособности;
- развитие сбытовой деятельности, формирование производственно-сбытовых точек;
- выход на новые рынки;
- управление рисками — экономическими или имущественными;
- рационализация управления;
- обслуживание собственных потребностей — транспортные, страховые, строительные, финансовые и другие услуги;
- развитие франчайзинговой сети;
- обособление лицензируемых видов деятельности;
- оптимизация уплаты налогов, страховых выплат, таможенных сборов;
- обеспечение конфиденциальности контроля;
- улучшение делового имиджа, репутации, повышение статуса и доверия для деловых партнёров (сеть компаний воспринимается более надёжным контрагентом, чем одиночное юридическое лицо).
У дочерней фирмы будет свой устав, свой директор, свой штат сотрудников и даже права собственника — всё это предоставит, выберет и оформит материнская компания. Основная организация будет контролировать её на всех этапах работы, а младшая компания будет регулярно докладывать о достигнутых успехах. Тем не менее «дочка» является в определённой степени независимым юридическим лицом, может принимать решения в отведённых границах ответственности.
Пути создания «дочек» различны. Основная организация может создать новое юридическое лицо и привлечь новых специалистов, может обособить одно из своих структурных подразделений в новую фирму или «поглотить»другую компанию. Число младших зависимых ООО и ОАО не ограничивается: если ресурсы позволяют, основная организация может создавать десятки подконтрольных юридических лиц.
ДП свойственны все признаки юридического лица (предприятия)
Прежде чем создавать ДП, стоит хорошенько подумать — а стоит ли? Какие выгоды (в том числе налоговые) это сулит? К сожалению, действующее законодательство излишне лаконично отвечает на вопрос о правовом статусе ДП, оставляя тем самым простор для разного рода противоречивых мнений. В то же время, что бы там ни говорили, самые главные и нужные с практической точки зрения выводы сделать все-таки можно.
Отсюда напрашивается первый вывод: ДП свойственны все признаки юридического лица (предприятия). Это кардинально отличает ДП от филиалов, представительств и означает, что ДП:
— имеет обособленное имущество, самостоятельный баланс;
— имеет счета в банках, печать со своим наименованием и кодом ЕГРПОУ;
— вправе заключать договоры и принимать обязательства от своего имени, быть истцом и ответчиком в суде;
— действует на основании устава;
— самостоятельно отвечает по своим обязательствам (если иное не предусмотрено законодательством или уставом).
На последнем признаке остановимся подробнее, т.к. именно он порой вызывает самые жаркие споры (в том числе судебные). Некоторые специалисты считают, что материнское предприятие несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по долгам ДП, т.е. если имущества последнего недостаточно, долг якобы могут взыскать с материнского предприятия. Совершенно очевидно, что в общем случае это не так.
Так в чем же преимущество дочернего предприятия перед филиалом или представительством? Для того чтобы ответить на этот вопрос, следует разобраться, какие имеются различия между дочерними обществами, филиалами и представительствами.
В соответствии с федеральным законом «Об Обществах с ограниченной ответственностью» от 08 февраля 1998 года № 14-ФЗ, ООО может открывать филиалы, представительства, создавать дочерние ООО.
Филиалом общества по данному закону признается обособленное подразделение конкретного общества с ограниченной ответственностью. Филиал должен находиться вне расположения общества. Он осуществляет все функции общества или их часть. Филиал не является юридическим лицом и действует на основании утвержденных положений. Собственного имущества филиал не имеет. Он наделяется имуществом, создавшим его обществом. Руководитель филиала назначается ООО и действует на основании доверенности. Филиал действует от имени создавшего его общества. Ответственность за деятельность филиала несет само ООО. Кроме того устав общества должен содержать сведения о всех филиалах.
Представительством общества признается так же обособленное подразделение какого-либо общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с вышеуказанным законом представительство так же находится вне расположения общества и осуществляет следующую деятельность – представляет интересы общества и осуществляет их защиту. В остальном же представительство схоже с филиалом. Руководитель представительства также назначается ООО и действует на основании доверенности. Представительство так же не является юридическим лицом и действует на основании утвержденных положений. Устав ООО должен содержать сведения обо всех представительствах.
Дочернее общество имеет ряд отличий от филиалов и представительств:
- В первую очередь это самостоятельное юридическое лицо, которое создается так же, как и обычные общества с ограниченной ответственностью. Это означает, что оно имеет собственный уставной капитал, собственный уста, отвечает по своим долгам самостоятельно;
- Может заниматься иной, предусмотренной уставом, деятельностью. Филиалы могут заниматься только той же деятельностью, что и основное общество, а представительство только представляет и защищает интересы общества;
- Следующим существенным отличием является то, что филиалы и представительства действуют от имени создавшего их общества, в то время как дочернее общество действует от своего имени;
- Дочернее предприятие не отвечает по долгам основного общества с ограниченной ответственностью.
Дочерние общества и холдинговая структура
На практике часто дочерние хозяйственные общества являются участниками холдинговых объединений.
К основным элементам холдинга можно отнести такие факторы, как наличие:
-
головного предприятия, функцией которого является управление подчиненной компанией;
-
мелких структур, находящихся в зависимом положении от основной организации. Сюда входят дилеры, поставщики, представительства;
-
зависимых дочерних хозяйственных обществ, которые не обладают статусом юридического лица.
Преимущества интегрирования предприятия в холдинговую структуру:
-
улучшение стабильности/устойчивости организации;
-
возможность контролировать риски;
-
получения возможности осуществлять контроль за деятельностью дочернего общества;
-
осуществление финансового и налогового планирования.
Особенности дочерней компании
«Дочка» находится в прямой зависимости от состояния основного субъекта. Последний фактически обеспечивает деятельность организации и контролирует ее. Рассмотрим преимущества дочерней компании:
- Все задолженности дочернего субъекта погашаются материнской организацией.
- Вся финансовая ответственность возлагается на основную компанию.
- Конкурентное преимущество также обязана обеспечить материнская компания.
Однако у дочернего субъекта есть и недостатки:
- Отсутствие свободы выбора производственного направления и прочих базовых аспектов деятельности.
- Ограниченные возможности в техническом развитии.
- Сложно аккумулировать средства на развитие, так как весь капитал принадлежит материнской компании.
Дочерние компании, как правило, создаются крупными предприятиями. Нужны они для распределения направлений деятельности.
Способы создания дочерней компании
Для организации дочерней компании потребуется ряд документов: документация основного субъекта, устав «дочки», решение о создании компании в письменной форме. Материнский субъект должен подтвердить отсутствие долгов на настоящее время. Существует два способа создания компании.
Рассмотрим подробный алгоритм создания дочерней организации:
- Составление устава дочерней компании. В документе нужно прописать все условия существования субъекта.
- Если у основного капитала есть несколько собственников, требуется составить договор с распределением долей.
- Составление учредителями протокола, который подтверждает факт создания субъекта.
- Директор материнской компании должен создать документ, в котором указываются контакты и адрес «дочки».
- Оформление справки, которая подтверждает отсутствие задолженностей.
- Заполнение формы Р11001.
- После оформления всех перечисленных документов и назначения главбуха нужно предоставить бумаги представителям налогового органа, в котором регистрируется субъект.
Если у основного офиса присутствуют задолженности, он не сможет в должной мере финансировать дочернюю компанию.
Первый способ предполагает создание компании, второй – присвоение уже существующей организации. То есть происходит поглощение по обоюдному созданию. Рассмотрим алгоритм этой процедуры:
- Выбор направления производства дочерней компании.
- Разработка устава организации.
- Разработка собственной печати, банковских реквизитов, регистрация адреса поглощаемого субъекта.
- Назначение на должность генерального директора и бухгалтера. Согласование с ними всех аспектов деятельности.
- Обращение в государственную палату с заявлением и основным перечнем документов: справка из банковского учреждения о счете, характеристики о гендиректоре и главбухе «дочки», устав со всеми подписями, гарантийное письмо, сведения об учредителе в письменной форме, копии документов с платежами (последние два документа должны быть заверенными).
- Получение свидетельства о том, что субъект был зарегистрирован.
После всех этих шагов компания может приступить к своей деятельности.
Как осуществляется контроль
Контроль за деятельностью дочерних предприятий может осуществляться следующими способами:
- мониторинг — подразумевает непрерывное изучение и анализ информации, которая содержится в отчетных документах «дочки»;
- периодические обязательные доклады директоров дочерних предприятий перед высшим руководством о результатах деятельности;
- сбор и анализ показателей работы предприятия усилиями сотрудников подразделения внутреннего контроля;
- привлечение сторонних аудиторов к изучению состояния дел и финансовых потоков в дочернем предприятии;
- периодическое проведение ревизий при участии контролирующих органов материнской компании;
- также достаточно важным аспектом являются проверки органов государственного контроля.
Основные отличия от филиала
Важное отличительное качество дочерней организации от филиального предприятия заключается в том, что первая экономическая структура является юридически разделенной от контролирующей организации, а вторая – в полной мере связана с ней. Этот момент и определяет те различия, которые имеют эти две разновидности организации.
Зависимые филиалы могут обладать лишь закрепленным ценным имуществом, они не наделены важными имущественными либо особыми неимущественными правами. Не могут выступать свободной стороной правовых отношений, а также в роли истцов и приглашенных ответчиков в различных судебных слушаниях.
Ценное имущество, напрямую закрепленное за подвластным филиалом, может применяться в роли обеспечения по основным накопленным долгам проверяющего офиса. Головной контролирующий офис несет полную ответственность по финансовым обязательствам своего филиального подразделения.
Экономическая деятельность открытого филиала и дочерней фирмы в рамках одного региона может быть совершенно одинаковой.
У дочерней организации имущество является обособленной от головной фирмы, она не отвечает за финансовые трудности материнской компании, чего не скажешь о филиале.
Имущество унитарного предприятия
Способы использования имущества унитарного предприятия:
- хозяйственное ведение;
- оперативное управление.
Имущество унитарного предприятия находится в собственности Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования и принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
При хозяйственном ведении унитарное предприятие (ГУП, МУП) может распоряжаться имуществом, выпускаемой продукцией и доходами самостоятельно с учетом ограничений, установленных законом или иными правовыми актами. При оперативном управлении унитарное предприятие (казенное) вправе распоряжаться закрепленным за ним имуществом, произведенной продукцией и доходом лишь с согласия собственника.
Собственник имущества решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении.
Собственник может передать имущество унитарному предприятию как в виде вклада в уставный фонд, так и сверх определенного уставного фонда.
В казенном предприятии уставный фонд не образуется.
Унитарное предприятие не имеет права учреждать дочерние предприятия. Закон «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» устанавливает запрет для государственных и муниципальных предприятий, созданных на праве хозяйственного ведения, выступать учредителем другого унитарного предприятия путем передачи ему части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернего предприятия). Необходимость запрета обусловлена недопущением вывода из-под контроля имущества предприятий путем создания дочерних предприятий.
Финансовые ресурсы унитарных предприятий имеют те же источники, что и другие коммерческие предприятия.
Источниками формирования имущества унитарного предприятия являются:
- имущество, переданное предприятию по решению собственника в оплату уставного фонда;
- иное имущество, переданное предприятию по решению собственника;
- прибыль, полученная в результате хозяйственной деятельности;
- заемные средства, в том числе кредиты банков и других кредитных организаций;
- амортизационные отчисления;
- капитальные вложения и дотации из бюджета;
- дивиденды (доходы), поступающие от хозяйственных обществ и товариществ, в уставных капиталах которых участвует предприятие;
- добровольные взносы и пожертвования организаций, предприятий, учреждений и граждан;
- иные источники, не противоречащие законодательству РФ, в том числе доходы от сдачи в аренду имущества.
Унитарное предприятие имеет право распоряжаться активной частью основных средств: имеет право продавать другим предприятиям, организациям и учреждениям принадлежащие ему оборудование, транспортные средства, инвентарь, сырье и другие материальные ценности с целью получения выручки от продажи активов.
Унитарное предприятие не может самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом. Продажа недвижимого имущества, которое находится у унитарного предприятия, осуществляется только с согласия собственника этого имущества.
Согласование сделок предприятия с имуществом, стоимость которого, определенная в соответствии с законодательством об оценочной деятельности, превышает 150 млн. руб., осуществляется Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом на основании решения правительства Российской Федерации или решения, принимаемого по его поручению заместителем председателя правительства Российской Федерации.
Нюансы управления дочерней компанией
Дочерняя компания – это самостоятельный субъект, контрольный пакет акций или уставной капитал которого принадлежит материнской компании. Субъект имеет право контроля над поставками, реализацией продукции, транспортировкой, однако весь доход его принадлежит материнской организации. Последняя же предоставляет средства на нужды: обеспечение непрерывности производства, выплату зарплат и прочее.
Вопрос: У российской организации есть дочерняя организация — нерезидент, зарегистрированная в Эстонии. Доля участия российской организации составляет 100%. Принято решение получить от дочерней организации дивиденды. При этом дочерняя организация в Эстонии переведет дивиденды за вычетом налога на доходы, который они уплатят в Эстонии. Возникает ли обязанность исчислить налог на прибыль с полученных дивидендов от дочерней организации?
Посмотреть ответ
Что собой представляет холдинг?
Единое понимание холдинга на данный момент отсутствует. Законодательного определения его не существует не только в России, но и в других государствах. Термин «холдинг» произошел от английского слова, обозначающего «держать». В широком смысле, это группа организаций, включающая в себя материнскую и дочерние компании. В узком смысле, это материнская компания. В словаре РФ дано определение холдинга: это компания, которая приобретает контрольные пакеты акций других организаций для осуществления контроля над ними. Существует много определений холдинга. Однако все они содержат общий признак – это группа компаний, которые зависимы друг от друга.
Вопрос: Должна ли головная организация банковского холдинга на своем официальном сайте в сети Интернет размещать информацию о лицах, входящих в состав органов ее управления, а также банковских группах и банковских холдингах, в которые она входит?
Посмотреть ответ
Остановимся на основных налоговых преимуществах, которые может сулить статус Д П
1. Если материнское предприятие — субъект малого предпринимательства (т.е. если у него среднеучетная численность работников за отчетный период (календарный год) не превышает 50 человек, а годовой валовой доход — 500 тыс. евро, и при этом оно соблюдает другие требования Закона о поддержке малого предпринимательства), то ДП может перейти на единый налог.
Например, если материнское предприятие — плательщик единого налога, но ожидается, что годовая выручка превысит 1 млн.грн. (или количество работников — 50 человек), то создание ДП позволит материнскому предприятию и дальше пользоваться преимуществами единого налога.
2. Есть несколько налоговых льгот, применение которых зависит от доли продаж определенной категории продукции (либо от доли работников определенной категории).
Например, чтобы воспользоваться пп. 11.29 Закона о НДС и оставлять часть НДС в собственном распоряжении, у сельхозпроизводителя сумма от продажи сельхозпродукции собственного производства и продуктов ее переработки за предыдущий отчетный (налоговый) год должна составлять не менее 50% валового дохода предприятия.
Поэтому если предполагается, что после расширения сфер деятельности 50%-ный барьер преодолеть не удастся, то стоит создать ДП, которое возьмет на себя производство сельхозпродукции и сможет применять льготу по НДС.
Аналогичная ситуация с плательщиками фиксированного сельскохозяйственного налога, а вообще таких примеров множество. Выяснив суть ДП, перейдем к их созданию и жизнедеятельности.
Закон о хозобществах позволяет хозяйственному обществу создавать ДП согласно действующему законодательству
Вот только специального законодательства, регулирующего этот процесс, нет. Именно поэтому в письме от 24.01.97 г. N 01 -8/23 отмечал, что создание, реорганизация, ликвидация, а также деятельность ДП «регламентируются общими нормами Законов Украины «О собственности», «О предпринимательстве», и др.». С тех пор по интересующему вопросу все осталось на своих местах, поэтому приходится руководствоваться самыми общими нормами. Вот они.
Согласно ст.5 Закона о предприятиях предприятие создают по решению собственника (в нашем случае — предприятия-учредителя). Здесь есть один нюанс. Создание ДП относится к исключительной компетенции высшего органа акционерного общества****, поэтому такие полномочия нельзя делегировать исполнительному органу общества. Т.е. председатель правления АО не может самостоятельно принять решение о создании ДП — для этого необходимы 3/4 голосов акционеров.
На собрании акционеров (участников) принимают решение (протокол) о создании ДП и утверждают его устав. Они и будут учредительными документами ДП.
В обязанности общества входит государственная регистрация ДП в порядке, установленном ст.8 Закона о предпринимательстве и Положением о госрегистрации. ДП как юридическое лицо должно также получить разрешение на изготовление печати и штампов, стать на учет в органах статистики, ГНАУ (при определенных условиях, втом числе и в качестве плательщика НДС), Пенсионном фонде, социальных фондах и других органах, т.е. пройти общую для всех предприятий процедуру.
| Дочернее предприятие | Филиал |
| Что общего между ними? | |
| Деятельность филиала организации в одном городе и ее дочернего предприятия в другом может быть одинаковой | |
| В чем разница между ними? | |
| Является юридически независимой организацией | Является полностью зависимой от головного офиса структурой |
| Может быть субъектом правоотношений, истцом и ответчиком в суде | Не может быть субъектом правоотношений и участником судебных слушаний |
| Имеет обособленное имущество | Имеет закрепленное имущество |
| Не отвечает по обязательствам материнской организации | Активы, закрепленные за филиалом, могут быть взысканы в счет долгов головного офиса |