Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Глава 2. Ежегодный основной и дополнительный отпуска». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Не позднее чем за три дня до начала отпуска работнику должны быть выплачены отпускные. Сумма отпускных облагается НДФЛ, единым социальным налогом, взносами на обязательное пенсионное страхование и на страхование от несчастных случаев и профессиональных заболеваний в общем порядке. Порядок расчета отпускных оговорен статьей 139 ТК РФ.
Продолжительность отпуска
Продолжительность основного ежегодного отпуска, предоставляемого работнику, не может составлять менее 28 календарных дней. В данный период не включаются праздничные дни.
Минимальная длительность ежегодного отпуска не зависит от установленного для работника режима рабочего времени (нормальное, неполное или сокращенное). Отметим, однако, что для отдельных работников Трудовым кодексом и федеральным законодательством установлен особый, удлиненный ежегодный отпуск. Так:
- продолжительность минимального отпуска для несовершеннолетних работников равна 31 дню;
- ежегодный отпуск для работников-инвалидов не может длиться менее 30 дней;
- минимальная продолжительность отпуска для работников детских учреждений составляет 43 дня;
- работники учреждений образования и педагоги имеют право на ежегодный отпуск минимальной продолжительностью от 42 до 56 дней;
- следователям прокуратуры и прокурорам гарантирован ежегодный отпуск длительностью не менее 30 дней.
Во всех указанных выше случаях продолжительность отпуска указана в календарных днях.
Для получения права на отпуск сотрудник должен иметь стаж работы на конкретном предприятии.
Ежегодный основной отпуск продолжительностью 28 дней предоставляется по прошествии 12 месяцев со дня начала непрерывной трудовой деятельности в данной организации. Этот период является рабочим годом, и у каждого сотрудника он индивидуален. Если во время года были периоды, не включаемые в трудовой стаж, конец рабочего года переносится на соответствующее количество дней.
Начиная со второго рабочего года сотрудник может брать очередной отпуск в любое время, которое выберет или в соответствии с утверждённым на предприятии графиком отпусков. Если он использует его и будет уволен до истечения текущего рабочего года, из его будет удержана компенсация за эти дни.
Как только сотрудник отработал в организации шесть месяцев, он имеет право на использование основного отпуска. По договорённости с руководством или согласно установленным правилам организации, зафиксированным в локальных нормативных актах, отдых может быть предоставлен и до этого периода, «авансом». При этом он полностью оплачивается .
Когда положен очередной отпуск по Трудовому кодексу?
На очередной отдых может рассчитывать работник, который подписал трудовой договор, время действия данного соглашения не имеет значение. То есть ежегодно отдыхать должны как те лица, что работают по срочному договору, так и те, что трудятся на бессрочной основе. Отдыхать обязаны в том числе удаленные сотрудники (дистанционные) и совместители, работающие при полном рабочем дне и неполном.
В оплачиваемый ежегодный отпуск не могут пойти только те лица, с которыми заключен договор ГПХ (на выполнение работ, оказание услуг, подряд).
Право на отпуск у работника возникает через полгода постоянной работы в одной организации. Поэтому через 6 мес., начиная с первого рабочего дня, сотрудник может заявить о своем желании использовать отпускной период за первый рабочий год. Раньше предоставление ежегодного основного отпуска по инициативе работника возможно, если на то получено согласие от работодателя, это право закреплено в ст.122 ТК РФ.
Ежегодный отпуск и трудовой стаж
Для возникновения права на ежегодный отпуск необходим трудовой стаж.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев.
До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:
-
работникам в возрасте до 18 лет;
-
женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
-
работникам, усыновившим ребенка в возрасте до трех месяцев;
-
в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Очередность предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска отдельным категориям работников
Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных положениями ТК РФ и иных федеральных законов, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время (ст. 123 ТК РФ).
По общему правилу право на использование отпуска за первый год работы возникает у сотрудника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя (ст. 122 ТК РФ). Предоставление отпуска возможно и раньше, но только при согласии сторон. В последнем случае по общему правилу это право, а не обязанность работодателя.
Однако работодатель обязан предоставить оплачиваемый отпуск до истечения шести месяцев непрерывной работы по заявлению следующих работников:
— женщин — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
— работников в возрасте до восемнадцати лет;
— работников, усыновивших ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;
— в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Кроме того, по желанию мужа ежегодный отпуск предоставляется ему в период нахождения его супруги в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя.
Рассмотрим подробнее ситуацию с предоставлением ежегодных оплачиваемых отпусков женщинам в связи с беременностью и родами.
Согласно ст. 260 ТК РФ перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя. Вполне объективно напрашивается вопрос: как же тогда учитывать отпуск такой работницы в графике отпусков?
График отпусков по своему предназначению должен отражать интересы обеих сторон: и работников, и работодателей. Поэтому рекомендуется уточнить планы работницы. Если она не желает использовать свой отпуск в следующем году, то можно и не включать ее в график отпусков, т.к. в отношении такой категории работников действуют нормы ст. 260 ТК РФ, и работодатель обязан предоставить ей очередной отпуск по ее желанию независимо от графика перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком.
Другой вопрос в том, что женщинам выгоднее использовать свой очередной отпуск либо до отпуска по беременности и родам или сразу после него, а не после отпуска по уходу за ребенком. Поэтому если работница не хочет использовать очередной отпуск в этом году, то ее отпуск следует включить в график отпусков на следующий год сразу после отпуска по беременности и родам.
Пример 2
Женщина хочет использовать очередной отпуск до отпуска по беременности и родам и имеет на это право (ст. 260 ТК РФ). Работодатель, предоставляя ей очередной отпуск, рискует попасть в ситуацию, когда работница пожелает уволиться после отпуска по уходу за ребенком — и тогда образуются излишне выплаченные ей суммы отпускных, т.к. нормы ст. 115 и 122 ТК РФ не предусматривают предоставления отпуска пропорционально отработанному времени.
Однако если работница просит предоставить ей очередной отпуск на основании заявления, то она вправе просить о том количестве дней отпуска, которое ей необходимо. При этом работодатель обязан предоставить ей отпуск в количестве дней, предусмотренных трудовым законодательством, если работница просит отпуск в полном объеме. Но в то же время работодатель имеет право по договоренности с ней предоставить ей меньшее количество дней отпуска, если ей нужно именно это количество дней. Таким образом, вопрос о количестве дней отпуска с сотрудницей легко можно решить.
При этом в стаж для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск войдет только период отпуска по беременности и родам (140 календарных дней, или 5 месяцев). А это 11,67 календарных дней ежегодного основного оплачиваемого отпуска (28 календарных дней / 12 месяцев х 5 месяцев). Период отпуска по уходу за ребенком в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не войдет (ст. 121 ТК РФ, кроме случая, если сотрудница работает на условиях неполного рабочего времени).
Пример 3
Работница желает взять очередной отпуск сразу после отпуска по беременности и родам. Такое право ей предоставляет ст. 122 ТК РФ. Находиться в отпуске по уходу за ребенком и в очередном отпуске одновременно она не может, поэтому ей придется выбирать. При этом она получит либо отпускные, либо пособие по уходу за ребенком. Так как сумма отпускных, рассчитанная из средней заработной платы за последние 12 месяцев (пособие по беременности и родам в расчет не войдет), бывает больше, чем сумма ежемесячного пособия по уходу за ребенком, многие женщины предпочитают выбирать первый вариант.
Совершенно иная ситуация возникает, когда женщина находится в отпуске по уходу за ребенком и работает на условиях неполного рабочего времени. В этом случае она имеет полное право на ежегодный оплачиваемый отпуск, и прерывать отпуск по уходу за ребенком на период очередного оплачиваемого отпуска при этом не нужно. За данный период она вправе получить как отпускные, так и пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет (ст. 256 ТК РФ).
Вместе с тем на сегодняшний день вопрос об одновременной выплате пособия по уходу за ребенком и среднего заработка в период ежегодного отпуска при работе на условиях неполного рабочего времени законодательством не урегулирован, поэтому рекомендуется получать разъяснения непосредственно в региональных отделениях ФСС России, проводящих проверку правильности выплаты страхового обеспечения в части пособия по уходу за ребенком застрахованным лицам.
К сведению. Отпуск по уходу за ребенком предоставляется до достижения им не 1,5, а 3 лет (ст. 256 ТК РФ). Однако женщина по своему желанию может выйти на работу в любое время, т.к. пособие по уходу за ребенком она будет получать только до достижения им 1,5 лет. После того как ребенку исполнится 1,5 года, право на пособие у нее пропадет и она будет находиться в отпуске по уходу за ребенком «бесплатно», поэтому женщины часто прерывают такой отпуск и выходят на работу.
Следует также отметить, что согласно ст. 286 ТК РФ лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом.
Для отражения в графике отпусков работников, работающих по совместительству, следует предварительно запросить у них информацию о датах их отпусков по основному месту работы в виде справки или выписки из графика отпусков. А если период предоставления отпуска по основному месту работы совместителя изменится, то работодатель, у которого он работает на условиях совместительства, вынужден будет предоставить ему отпуск без учета действующего графика отпусков.
Расчет стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск
Стаж работы, дающий право на получение отпуска, исчисляется в порядке, установленном ст. 121 ТК РФ. Основной период времени, входящий в расчет стажа, — это время фактической работы, т.е. период, в течение которого сотрудник фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности (включая служебные командировки).
Также следует учитывать время, когда он фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха. Следует понимать, что место работы всегда сохраняется в период привлечения к выполнению государственных или общественных обязанностей.
Пример 12
Военнообязанные работники часто привлекаются военными комиссариатами к военным сборам. Этот период необходимо включать в расчет стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск.
В соответствии со ст. 121 ТК РФ в стаж работы для отпуска включаются:
— период отстранения от работы лица, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;
— время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на работе;
— время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года (если работнику предоставлялось несколько таких отпусков в течение рабочего года, то их дни необходимо суммировать).
Пример 13
Работник принят на работу 19 августа 2013 года. Графиком отпусков в отношении его предусмотрен ежегодный оплачиваемый отпуск за период работы с 19 августа 2013 года по 18 августа 2014 года сроком на 28 календарных дней с 05 мая 2014 года по 02 июня 2014 года (в том числе 1 нерабочий праздничный день — 9 мая).
Вариант первый: в феврале 2014 года он брал отпуск без сохранения заработной платы в количестве 14 календарных дней. Поэтому работнику будет предоставлен отпуск в полном объеме.
Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются (ст. 120 ТК РФ). Согласно ст. 112 ТК РФ 9 мая — День Победы — в Российской Федерации является нерабочим праздничным днем.
Поэтому в период отпуска работника не засчитывается 1 праздничный день. В результате в приказе на отпуск будет обозначен срок 28 календарных дней, а работник будет отдыхать 29 календарных дней (9 мая в число дней отпуска не войдет и оплачено не будет).
Вариант второй: в феврале 2014 года работник брал отпуск без сохранения заработной платы в количестве 10 календарных дней, а в марте 2014 года — в количестве 6 календарных дней (всего 16 календарных дней). Следовательно, сотрудник находился в отпуске без сохранения заработной платы в течение рабочего года более двух недель.
В этом случае при расчете стажа не надо учитывать календарные дни начиная с 15-го дня отпуска «за свой счет». Рабочий год сотрудника надо продлить на количество дней отпуска без сохранения зарплаты, превышающее 14 дней в течение рабочего года (аналогичной точки зрения придерживается и Федеральная служба по труду и занятости в письме от 14.06.2012 N 854-6-1).
Обратите также внимание, что рабочий год всегда исчисляется не с 1 января, а со дня поступления работника на работу к конкретному работодателю на основании трудового договора.
В данном случае количество дней отпуска останется в размере 28 календарных дней, а рабочий год удлинится на 2 дня и закончится не 18 августа 2014 года, а 20 августа 2014 года соответственно.
В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включается время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие отстранения его от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 ТК РФ; время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (ч. 2 ст. 121 ТК РФ).
При исчислении стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, продолжительность рабочего дня и рабочей недели значения не имеет, так как работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав (ст. 93 ТК РФ).
Статья 11. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков
- Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работнику ежегодно и должен быть использован, как правило, до окончания рабочего года, исчисляемого для каждого работника со дня принятия на работу.
- Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев пропорционально к отработанному времени.
- До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:
1) женщинам – перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;
2) работникам в возрасте до 18 лет;
3) работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев;
4) лицам, имеющим двоих и более детей в возрасте до 15 лет или ребенка-инвалида;
5) инвалидам;
6) совместителям – одновременно с отпуском по основному месту работы;
7) работникам, имеющим путевку (курсовку) для санаторно-курортного (амбулаторно-курортного) лечения;
8) работникам, принятым на работу по переводу, если они не использовали по предыдущему месту работы полностью или частично ежегодный основной отпуск и не получили за него денежную компенсацию, которая по их заявлению перечислена работодателю по новому месту работы;
9) лицам, отнесенным к 1 и 2 категории граждан, пострадавших вследствие Чернобыльской катастрофы;
10) мужьям, жены которых находятся в отпуске по беременности и родам;
11) работникам, обучающимся в учебных заведениях и желающим присоединить отпуск ко времени сдачи экзаменов, зачетов, написания дипломных, курсовых, лабораторных и других работ, предусмотренных учебной программой;
12) в других случаях, предусмотренных законодательством.
- Педагогические, научно-педагогические и научные работники, специалисты образовательных заведений имеют право на использование ежегодного отпуска полной продолжительности в первый и последующие годы работы в период летних каникул независимо от времени приема их на работу.
- Сезонным работникам, а также временным работникам отпуск предоставляется пропорционально отработанному ими времени.
Статья 15. Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска
- По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.
- Отзыв работника из отпуска допускается, если этого требует производственная необходимость (для предотвращения производственной аварии или немедленного устранения последствий аварии, для предотвращения несчастных случаев, простоя, причинения ущерба предприятию (организации, учреждению), чрезвычайных ситуаций и только с его письменного согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.
Что если сотрудник не хочет идти в отпуск
На практике может возникнуть ситуация, что работник по какой-либо причине не хочет брать отпуск, даже если это закрепляет график отпусков.
Есть несколько способов законно оставить его трудиться:
- Оформить перенос отдыха на другое время. Это можно сделать при письменном согласии обеих сторон. Однако нельзя переносить отпуска 2 года подряд, кроме этого закон определяет типы работников, для которых запрещено оформлять перенос. Если работник не желает брать отпуск два года подряд, его можно привлечь к дисциплинарной ответственности за неисполнение приказа администрации фирмы.
- Уволить и принять снова. При увольнении за все неиспользованные дни отдыха нужно начислить и выплатить компенсацию. При этом такие дни погашаются.
Можно ли уволить сотрудника, пока он в отпуске?
Закон устанавливает, что работодатель ни в коем случае не может произвести увольнение по своей инициативе сотрудника, который в настоящее время пребывает на отдыхе.Оправданием для этого не может служить ни сокращение персонала, ни выявление дисциплинарных проступков, ни другие причины.
В этой ситуации администрации нужно дождаться момента, когда период отдыха закончится и сотрудник появится на своем трудовом месте, и только после этого начинать процедуру по увольнению.
Но причины, что можно ли уволить человека находящегося в отпуске, все же существуют, к ним относятся:
- Работник сам выразил желание уволиться путем написания заявления;
- Стороны провели переговоры, и в результате этого достигли договоренности об увольнении;
- Производится ликвидация компании.
Если работник сам решил уволиться со своего места, то администрация обязана это выполнить, независимо от того, какой период отпуска у него еще остался, и какие дела на рабочем месте не закончены. Если же у сторон остались друг к другу какие-то претензии, они должны будут решаться переговорами либо путем суда.
Ежегодный оплачиваемый отпуск
Ежегодный оплачиваемый отпуск — это отпуск, который работодатель обязан предоставить работникам, с которыми оформлен индивидуальный трудовой договор, без уступок, отказов и ограничений (статья 112 ТК РМ).
Оплачиваемый медицинский отпуск, иначе говоря, больничный предоставляется всем работникам и лицам, с которыми работодателем заключен ученический договор, на основании медицинского документа (больничного листа). Больничный лист выдаётся в следующих случаях:
- временная нетрудоспособность в связи с заболеванием или травмой;
- профилактика заболевания (карантин);
- беременность и роды;
- уход за больным ребёнком.